Tiêu đề 1722626126-1721812667-8. Luật sư B.Q.T.docx ✅

LUẬN CỨ BẢO VỆ PHIÊN TÒA PHÚC THẨM TẠI TP. Đ Thân chủ của tôi đã kháng cáo toàn bộ Bản án sơ thẩm số 02/2011/DSST ngày 05/05/2011 của TAND TP. Đ, bởi vì bản án đã làm ảnh hưởng nghiêm trọng đến quyền và lợi ích hợp pháp của họ, chúng tôi xin trình bày như sau: A. Tố tụng: 1. Thẩm quyền giải quyết: Bản án sơ thẩm xác định tại trang 35, mục 3.3: Đối với QSDĐ 408 NVC, tổ B, phường H, quận L, thành phố Đ, Tòa án đã xác định đây là tranh chấp QSDĐ, việc tranh chấp này chưa được hòa giải ở Chính quyền địa phương, nhưng Tòa lại thụ lý để đưa vụ án ra xét xử là vi phạm nghiêm trọng thủ tục Tố tụng giải quyết vụ án. - Căn cứ Công văn số 116/2004/KHXX ngày 22/7/2004 của TAND Tối cao đã ban hành về việc thực hiện thẩm quyền của Toà án nhân dân theo quy định của Luật Đất đai năm 2003. Điểm a mục 2 của công văn nêu rõ: “Kể từ ngày 01-7-2004 trở đi Tòa án chỉ thụ lý, giải quyết tranh chấp đất đai, nếu tranh chấp đất đai đã được hòa giải tại UBND cấp xã mà một bên hoặc các bên đương sự không nhất trí và khởi kiện đến Tòa án. Trong trường hợp đương sự nộp đơn khởi kiện yêu cầu Tòa án thụ lý, giải quyết tranh chấp đất đai mà tranh chấp đó chưa qua hòa giải tại UBND cấp xã, thì Tòa án trả lại đơn khởi kiện cho đương sự theo quy định tại khoản 4 Điều 36 Pháp lệnh Thủ tục giải quyết các vụ án dân sự và hướng dẫn cho họ thực hiện theo quy định tại Điều 135 và Điều 136 Luật Đất đai năm 2003” (nay là Điều 202 và Điều 203 Luật Đất đai năm 2013). - Theo quy định tại Khoản 1 Điều 136 Luật Đất đai năm 2003 thì “Tranh chấp đất đai đã được hoà giải tại UBND xã, phường, thị trấn mà một bên hoặc các bên đương sự không nhất trí” thì được giải quyết như sau: “Tranh chấp về quyền sử dụng đất mà đương sự có giấy chứng nhận quyền sử dụng đất hoặc có một trong các loại giấy tờ quy định tại các khoản 1, 2 và 5 Điều 50 của Luật này và tranh chấp về tài sản gắn liền với đất thì do Toà án nhân dân giải quyết”. Chính Quy định này dẫn tới cách hiểu trong thực tiễn tố tụng tại Toà án là mọi tranh chấp đất đai đều bắt buộc phải thông qua con đường hoà giải cơ sở. Hoà giải tranh chấp đất đai tại phường xã là thủ tục bắt buộc. Vì vậy, việc chưa có thủ tục này đồng nghĩa với chưa có đủ điều kiện khởi kiện và khi nhận đơn, Toà án phải trả lại đơn khởi kiện theo điểm đ khoản 1 điều 168 BLTTDS (nay là Điều 192 BLTTDS năm 2015). Nhưng vì một lý do nào đó mà Toà án không phát hiện ra nên đã cho thụ lý thì phải giải quyết theo khoản 2 điều 192 BLTTDS (nay là Điều 217 BLTTDS năm
2015): "Toà án ra quyết dịnh đình chỉ giải quyết vụ án dân sự, xoá tên vụ án đó trong sổ thụ lý và trả lại đơn khởi kiện và tài liệu, chứng cứ kèm theo cho đương sự nếu vụ án thuộc trường hợp trả lại đơn khởi kiện quy định tại Điều 168 Bộ luật này". 2. Tòa chưa thụ lý mà đã thu thập chứng cứ từ bị đơn, thu thập không có yêu cầu của đương sự? - Đơn khởi kiện ghi ngày 06/8/2010, không có các chứng cứ đính kèm? - Trong khi đó ngày 18/08/2010, TAND thành phố Đ nhận được đơn khởi kiện và sau đó phân công thẩm phán xem xét đơn khởi kiện (thể hiện ở các giấy mời của Tòa). Điều này vi phạm nghiêm trọng thủ tục tố tụng về "thời gian thụ lý vụ án" quy định tại Tiểu mục 6.4, Mục 6, Phần I Nghị quyết 02 ngày 12/05/2006 "trong thời hạn 5 ngày làm việc, kể từ ngày nhận được đơn khởi kiện, Thẩm phán được phân công xem xét đơn kiện phải có một trong các quyết định sau đây: a) Tiến hành thụ lý vụ án..." - Thu thập chứng cứ: Thẩm phán T.C.T – Chánh Tòa hành chánh lại phát hành Giấy mời ngày 24/8/2010 và 08/9/2010 mời bị đơn V.T.N và con của bà N: là G.T.T, G.T.T, G.T.T, G.T.T lên lấy lời khai, sự hướng dẫn Bảng tự khai đều bỏ trống ngày tháng năm? và yêu cầu bị đơn cung cấp toàn bộ hồ sơ vụ án vào ngày 30/8/2010. (Trước khi có quyết định thụ lý ngày 01/10/2010, thì Thẩm Phán T đã ra thông báo 5 lần mời bị đơn lên làm việc và yêu cầu nộp toàn bộ chứng cứ của vụ án mà nguyên đơn khởi kiện). Trong khi đó nguyên đơn chưa đóng án phí và vụ án chưa thụ lý? Thông báo thụ lý số 12/TB- TLVA ngày 01/10/2010 của Tòa án Đ. Căn cứ theo thứ tự mốc thời gian được liệt kê như trên thì TAND thành phố Đ đã tiến hành lấy lời khai, thu thập chứng cứ của bị đơn khi chưa tiến hành thụ lý vụ án. Điều này trái với trình tự thủ tục tố tụng quy định tại Điều 173 BLTTDS (nay là Điều 198 BLTTDS năm 2015). - Biên bản giao nộp chứng cứ ở đâu? Hiện nay trong hồ sơ vụ án không có Biên bản này? Tòa sơ thẩm đã vi phạm nghiêm trọng TTTT: * Khoản 2 điều 84 BLTTDS năm 2004 (nay là Điều 96 BLTTDS năm 2015): ‘‘Điều 84. Giao nộp chứng cứ 2. Việc đương sự giao nộp chứng cứ cho Toà án phải được lập biên bản về việc giao nhận chứng cứ. Trong biên bản phải ghi rõ tên gọi, hình thức, nội dung, đặc điểm của chứng cứ; số bản, số trang của chứng cứ và thời gian nhận; chữ ký hoặc điểm chỉ của người giao nộp, chữ ký của người nhận và dấu của Toà án. Biên bản phải lập thành hai bản, một bản lưu vào hồ sơ vụ việc dân sự và một bản giao cho đương sự nộp chứng cứ giữ.”
* Điểm a, Khoản 2, Điều 85 (nay là nay là Điều 96 BLTTDS năm 2015) Thu thập chứng cứ: 2. Trong trường hợp đương sự không thể tự mình thu thập được chứng cứ và có yêu cầu thì Thẩm phán có thể tiến hành một hoặc một số biện pháp sau đây để thu thập chứng cứ: a) Lấy lời khai của đương sự, người làm chứng;” Đồng thời trong thời gian từ ngày 24/8/2010 đến trước ngày Tòa thụ lý là 01/10/2010. Thẩm phán T.C.T hướng dẫn và yêu cầu Bà V.T.N làm giấy ủy quyền cho bà G.T.T, ký ngày 16/09/2010. Giấy ủy quyền này nội dung: Bà N với tư cách là bị đơn trong vụ kiện tranh chấp thừa kế nhà và đất tại 53 TC. Cho nên khi nộp giấy ủy quyền này vào Tòa thì bị sữa ngày là 06/10/2010 để phù hợp sau ngày thụ lý? Như vậy việc ủy quyền này về mặt hình thức là vi phạm nghiêm trọng qui định của pháp luật. Chính vấn đề này mà Bà T đã khiếu nại: VKS, Tòa án, yêu cầu hay đổi Thẩm Phán T.C.T nhưng tất cả đều không được giải quyết thay đổi mà Chánh án trả lời là đúng pháp luật. Chúng tôi muốn nhấn mạnh điểm này: sự thật khách quan có hay không từ Ông Thẩm phán? Câu hỏi dành cho HĐXX? 3. Đơn phản tố: Tại biên bản Hòa giải ngày 21/10/2010 bà G.T.T có đề nghị đưa 5 ngôi nhà vào chia thừa kế, cũng như Đơn phản tố của bị đơn gởi Tòa án ngày 14/4/2011: về việc yêu cầu đưa 4 tài sản: nhà và đất tại 501/16, 501/18, 501/20, 501/22 NPN, Tổ 42, phường A, quận T, Tp. Đ, và 97/224 SC, phường 12, quận T, Tp. H do bà G.T.L, bà G.T.T, bà G.T.L và bà G.T.L quản lý sử dụng. Nội dung đơn phản tố này phù hợp với khoản 2, điều 176 của Bộ luật Tố tụng dân sự (nay là Điều 200 BLTTDS năm 2015) và Mục 1, tiểu mục 11 của NQ 02/2006/NQ-HĐTP ngày 12/5/2006: ‘‘11.2. Yêu cầu phản tố để bù trừ nghĩa vụ với yêu cầu của nguyên đơn là trường hợp bị đơn có nghĩa vụ đối với nguyên đơn và nguyên đơn cũng có nghĩa vụ đối với bị đơn; do đó, bị đơn có yêu cầu Toà án giải quyết để bù trừ nghĩa vụ mà họ phải thực hiện theo yêu cầu của nguyên đơn.”. Căn cứ Quyết định số 05/2010/QĐ/CA ngày 30/12/2010 của Chánh án Tòa án Tp. Đ, trả lời đơn khiếu nại của bà G.T.T: “Qua quá trình xác minh, thu thập chứng cứ chỉ có một ngôi nhà số 501/22 NPN, Tổ 42, phường A, quận T, Tp. Đ đứng tên Ông G.L và Bà P.T.T là khối tài sản chung. Ngoài ra không có tài liệu gì để làm căn cứ chứng minh (04) ngôi nhà còn lại là di sản của Ông G.L. Do vậy không thể đưa bốn (04) ngôi nhà trên vào quyết định định giá tài sản để giải quyết trong cùng vụ án tranh chấp thừa kế theo yêu cầu của bà”? Ở đây bị đơn phản tố yêu cầu Tòa giải quyết, Tòa chưa đưa vụ án ra xét xử, nhưng Tòa đã có kết luận xét xử của việc Phản tố của Bị đơn? Tôi cho rằng đây là vấn đề vi phạm nghiêm trọng thủ tục tố tụng trong quá trình giải quyết vụ án, bởi vì:
- Căn cứ theo khoản 1, điều 5 của Bộ Luật tố tụng dân sự năm 2004 (nay vẫn là Điều 5 BLTTDS năm 2015) có qui định: “Quyền quyết định và tự định đoạt của đương sự: 1. Đương sự có quyền quyết định việc khởi kiện, yêu cầu Toà án có thẩm quyền giải quyết vụ việc dân sự. Toà án chỉ thụ lý giải quyết vụ việc dân sự khi có đơn khởi kiện, đơn yêu cầu của đương sự và chỉ giải quyết trong phạm vi đơn khởi kiện, đơn yêu cầu đó.” - Căn cứ vào điểm a, c, khoản 1, Điều 60 (nay là Điều 72 BLTTDS năm 2015): “Quyền, nghĩa vụ của bị đơn: 1. Bị đơn có các quyền, nghĩa vụ sau đây: a) Các quyền, nghĩa vụ của đương sự quy định tại Điều 58 của Bộ luật này; c) Đưa ra yêu cầu phản tố đối với nguyên đơn nếu có liên quan đến yêu cầu của nguyên đơn hoặc đề nghị đối trừ với nghĩa vụ mà nguyên đơn yêu cầu;..” Tòa đã không thụ lý Đơn phản tố của bị đơn, như vậy Tòa đã tước đi quyền quyết định và tự định đoạt của bị đơn? Cũng như phán xét trước việc tranh chấp, trong khi Tòa chưa đưa vụ án ra xét xử? 4. Hợp đồng Ủy quyền: của nguyên đơn số 6033 ngày 06/8/2010: Thì phạm vi ủy quyền của nguyên đơn: không có việc ủy quyền ký đơn khởi kiện mà chỉ có viết đơn khởi kiện. Căn cứ khoản 1, điều 146 Bộ luật dân sự năm 2005 (nay là Điều 143 BLDS năm 2015): ‘‘Hậu quả của giao dịch dân sự do người đại diện xác lập, thực hiện vượt quá phạm vi đại diện. 1. Giao dịch dân sự do người đại diện xác lập, thực hiện vượt quá phạm vi đại diện không làm phát sinh quyền, nghĩa vụ của người được đại diện đối với phần giao dịch được thực hiện vượt quá phạm vi đại diện,..’’ Căn cứ Điều 1, mục 1 của NQ 02/2006/NQ-HĐTP ngày 12/5/2006: “1.1. Đối với cá nhân có đầy đủ năng lực hành vi tố tụng dân sự, thì có thể tự mình hoặc nhờ người khác làm hộ đơn khởi kiện vụ án. Tại mục tên, địa chỉ của người khởi kiện trong đơn phải ghi họ tên, địa chỉ của cá nhân đó. Đồng thời ở phần cuối đơn, cá nhân đó phải ký tên hoặc điểm chỉ.’’ Căn cứ Đơn khởi kiện bổ sung do người đại diện là Ông N.K ký ngày 14/9/2010, chứ không phải là nguyên đơn Ông G.T.N.T ký? Do vậy căn cứ nội dung Hợp đồng ủy quyền, ngày 14/09/2010 ông N.K vẫn chưa là người đại diện hợp pháp của nguyên đơn nên không có quyền ký tên trên Đơn bổ sung yêu cầu khởi kiện. Mặt khác, tại nội dung Hợp đồng ủy quyền này cũng ghi rõ "trong quá trình tham gia tố tụng tại tòa án nhân dân thành phố Đ, bên được ủy quyền ...được quyền bổ sung, thay đổi các yêu cầu khởi kiện hoặc các yêu cầu khác...". Ngày 14/09/2010, Tòa chưa thụ